基本情況：趙和王是夫妻。由于感情不和，他的妻子王于2021年4月22日向法院提起離婚訴訟。4月30日13時(shí)許，趙酒后到妻子母親家向王要戶口簿，并趁機(jī)強(qiáng)行與王發(fā)生性關(guān)系?？紤]到兩個(gè)年幼的孩子，王向法院提交了一份諒解書，并向趙表示了理解。趙被法院判處強(qiáng)奸罪（未遂）8個(gè)月監(jiān)禁。婚姻強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪是一個(gè)值得深入探討的法律問(wèn)題。
 

　　分歧意見：

　　第一種意見認(rèn)為，趙的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。主要原因是在夫妻婚姻關(guān)系存在期間沒(méi)有強(qiáng)奸。在合法婚姻關(guān)系存在期間，夫妻之間有具體的個(gè)人權(quán)利和義務(wù)，夫妻之間有履行夫妻生活的權(quán)利和義務(wù)。在這種情況下，被告趙和受害者王是合法的夫。王起訴離婚后，法院沒(méi)有進(jìn)入審判程序，也沒(méi)有判決離婚，因此被告的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。如果認(rèn)為構(gòu)成犯罪，也可能破壞公共秩序和良好習(xí)俗，使個(gè)別婦女濫用法律條款，損害丈夫的合法權(quán)利。

　　第二種意見認(rèn)為，趙的行為構(gòu)成了強(qiáng)奸罪。原因是：從婚后夫妻生活、夫妻關(guān)系等情況來(lái)看，被告與受害人之間的婚姻關(guān)系已經(jīng)破裂，即使雙方的婚姻關(guān)系存在，也只是出名，不憑結(jié)婚證書，丈夫可以隨意強(qiáng)迫與妻子發(fā)生性關(guān)系。在本案中，被告趙違反了婦女的意愿，強(qiáng)迫與王發(fā)生性關(guān)系，其行為違反了刑法的規(guī)定，符合強(qiáng)奸犯罪的要求，應(yīng)被認(rèn)定為強(qiáng)奸。
 

　　評(píng)分意見：

　　深圳信義律師同意第二種意見。

　　婚姻的合法性不等于性行為的合法性。丈夫婚后的性權(quán)利是一種請(qǐng)求權(quán)。刑法第二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑

　　具體來(lái)說(shuō)，在司法實(shí)踐中，婚姻強(qiáng)奸丈夫是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，取決于婚姻關(guān)系是否處于正常狀態(tài)，在婚姻關(guān)系正常的情況下，丈夫不會(huì)成為強(qiáng)奸犯罪的主體?；橐鲫P(guān)系異常、不穩(wěn)定的，可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪，如夫妻關(guān)系破裂、分居、離婚（包括法院或一審判決）、異常、不穩(wěn)定、法律禁止、銷售、脅迫婚姻或法律認(rèn)定無(wú)效；教唆或者幫助他人強(qiáng)奸妻子，成為強(qiáng)奸的共犯。