一、基本案情

　　2015年4月某日凌晨1時許，被告人李某醉酒駕駛X號小轎車在C市E區(qū)十二街晉商大院東側(cè)轉(zhuǎn)彎處與由李B駕駛的在車道內(nèi)逆行的二輪雅馬哈摩托車（無車牌）相碰撞，致李B受傷，并于2015年9月在C市石化總醫(yī)院搶治無效死亡。事故發(fā)生后，李某撥打120急救電話和110電話報警，但稱因在現(xiàn)場被李B的朋友趙某打傷需醫(yī)治且要籌措給傷者的醫(yī)藥費而自行離開現(xiàn)場，直至當(dāng)天下午4時55分才到交警隊采集血樣。
 

　　經(jīng)甘肅某司法物證技術(shù)鑒定中心檢測，證實交警部門送檢的李某血樣中酒精（乙醇）含量為1.68毫克/100毫升。在2015年4月某日1時15分許發(fā)生交通事故時，其血樣中酒精濃度經(jīng)推算約為237毫克/100毫升。同時，經(jīng)該鑒定中心檢測，李B血樣中酒精（乙醇）含量為72.71毫克/100毫升。李B駕駛的二輪摩托車在發(fā)生交通事故時工作正常，行駛速度推算為51千米/小時~57千米/小時；李某駕駛的小轎車在發(fā)生交通事故時工作正常，行駛速度推算為43千米/小時~48千米/小時。
 

　　C市公安局E分局交警大隊道路交通事故認定書認定:李B因飲酒、無證駕駛及在對向車道內(nèi)行駛，負事故的主要責(zé)任；李某因醉酒駕駛，負事故的次要責(zé)任。李B家屬在3日內(nèi)向C市公安局交警支隊申請復(fù)核，C市公安局交警支隊經(jīng)審查認為原道路交通事故認定事實清楚、證據(jù)確實充分，適用法律正確，責(zé)任劃分公正，維持原認定結(jié)論。C市公安局E分局于2015年7月決定對李某取保候?qū)?，偵查終結(jié)后于2015年7月對李某以危險駕駛罪移送E區(qū)人民檢察院審查起訴。經(jīng)8月、10月兩次退回補充偵查，E區(qū)人民檢察院于2015年12月以李某涉嫌危險駕駛罪向E區(qū)人民法院提起公訴。

 

　　二、關(guān)鍵問題

　　本案爭論的焦點在于:鑒定機構(gòu)根據(jù)專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認可的“每小時15毫克/100毫升”的酒精消除速率推算出的李某血樣的酒精含量“237毫克/100毫升”是否能夠成為認定李某醉酒駕駛的證據(jù)？
 

　　本案的主要證據(jù):偵查機關(guān)出具的查獲經(jīng)過、道路交通事故勘驗筆錄及照片、道路交通事故認定書，甘肅某司法物證技術(shù)鑒定中心出具的血液酒精含量司法鑒定意見書、關(guān)于酒駕案件推算相關(guān)問題的說明，李某的供述以及證人趙某、茆某、楊某、王某、楊B某的證言。
 

　　三、分歧意見

　　圍繞以上問題形成了三種意見:
 

　　第二種意見認為，鑒定機構(gòu)作出血液酒精含量的推算結(jié)論是基于“專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認可的人體酒精消除速率”，符合司法部印發(fā)的《司法鑒定程序通則》的相關(guān)規(guī)定，可以據(jù)此認定李某醉酒駕駛，且李某在事故中負次要責(zé)任，其對李B的死亡在心態(tài)上持否定態(tài)度，屬于一般過失，雖不構(gòu)成交通肇事罪，但已符合《刑法》第233條之規(guī)定，應(yīng)以過失致人死亡罪（情節(jié)較輕）追究其刑事責(zé)任。
 

　　第一種意見認為，鑒定機構(gòu)作出的血液酒精含量鑒定意見是認定駕駛員在事故發(fā)生時是否處于醉酒狀態(tài)的關(guān)鍵性證據(jù)，我國法律沒有明文規(guī)定鑒定機構(gòu)可以對駕駛員血液酒精含量進行檢驗后再沿著時間向前推算，僅有的G、H等地的血液酒精濃度推算方法也不具有普適性，因此不予采信鑒定機構(gòu)對李某的血液酒精含量鑒定意見。其他證人證言、現(xiàn)場勘驗筆錄等證據(jù)亦不能直接證實李某醉酒駕駛，因此應(yīng)對李某作出存疑不起訴決定。
 

　　第三種意見認為，公安機關(guān)送檢的血樣真實性可靠，作出血液酒精含量推算結(jié)果的鑒定機構(gòu)沒有超出其業(yè)務(wù)范圍，且鑒定人資格合法有效，鑒定程序和鑒定方法符合《司法鑒定程序通則》的相關(guān)規(guī)定，李某在得知該鑒定意見后也未提出重新鑒定的要求。結(jié)合事故現(xiàn)場兩名證人稱李某身上有較重酒氣的證言，李某本人也供述其4月某日22時在家中與朋友喝了半瓶白酒以及次日19時去朋友家參加過喪事等證據(jù)，能夠證實李某在交通事故發(fā)生時處于醉酒狀態(tài)，應(yīng)該以危險駕駛罪向人民法院提起公訴。
 

　　四、評析意見

　　筆者同意第三種意見，具體分析如下:

　　（一）血液酒精含量鑒定意見不應(yīng)作為認定醉酒的唯一依據(jù)，還應(yīng)結(jié)合其他間接證據(jù)

　　深圳黃閣路律師司法實踐中，雖然血液酒精含量鑒定意見是認定駕駛員醉酒駕駛的最關(guān)鍵證據(jù)，但同時也應(yīng)當(dāng)慎重審查其他間接證據(jù)，以達到證據(jù)鏈的完整，充分排除合理性懷疑。

　　本案中，偵查人員在到達事故現(xiàn)場后，及時進行了現(xiàn)場勘驗，對現(xiàn)場兩名與李某有直接接觸的目擊證人進行詢問，對事故后李某通知到現(xiàn)場的其妻子進行詢問，調(diào)查、收集李某事故前48小時活動軌跡的相關(guān)證人證言；公訴人到事故現(xiàn)場對事故照片、事故勘驗圖進行比對，聯(lián)系司法鑒定人對其鑒定過程進行實地了解，核實事故雙方關(guān)鍵證人的證言等。結(jié)合以上工作的內(nèi)容，對其他證據(jù)作以下展開:①李某朋友楊某證實李某于2015年4月某日18時至22時在自己家里喝了半斤左右52度的瀘州頭曲白酒；②李某朋友王某證實李某平常愛好喝酒，且李某于次日19時至第2日凌晨在王某奶奶家參加喪事；③現(xiàn)場證人趙某、卯某證實李某事故后下車時身上有明顯酒氣。卯某在現(xiàn)場見到李某妻子后，李某妻子稱李某“是剛參加完喪事，喝了點酒”；④李某本人稱自己平時確實愛好喝酒，在4月某日前晚喝了半斤白酒且某日晚一直待在王某奶奶家；⑤鑒定人詳細講解了人體酒精代謝的一般規(guī)律，闡明了一般在沒有再次攝入酒精的情況下，酒精在血液中以每小時約15毫克/100毫升速率消除的科學(xué)性。以上證據(jù)可印證2015年4月次日凌晨李某系酒后駕駛。
 

　　（二）血液酒精含量鑒定意見是認定行為人在交通事故時是否處于醉酒狀態(tài)的關(guān)鍵證據(jù)

　　根據(jù)最高法、最高檢、公安部于2013年12月18日聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理醉酒駕駛機動車刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）的規(guī)定，車輛駕駛?cè)藛T血液中的酒精含量大于或者等于80毫克/100毫升的，屬于醉酒駕駛。從刑法規(guī)定來看，只要行為人在公共道路上駕駛機動車時處于醉酒狀態(tài)即可構(gòu)成犯罪，而不評判其醉酒行為是否具有現(xiàn)實的公共危險性。因此，在司法實踐中，車輛駕駛?cè)藛T的血液酒精含量成為認定其是否醉駕的最關(guān)鍵證據(jù)。

　　實踐中，交警部門采取的酒精檢測主要包括兩種方式：呼氣酒精含量檢驗與血液酒精含量鑒定。在處理一般醉駕案件時，通常會對駕駛?cè)藛T先進行呼氣酒精測試，如果結(jié)果達到或接近醉酒標(biāo)準(zhǔn)，再對車輛駕駛?cè)藛T進行抽血取樣。但醉駕入刑后，駕駛員酒后駕駛抗拒執(zhí)法、逃避檢查、肇事后逃逸的現(xiàn)象逐漸增多，臨時逃脫、離開現(xiàn)場導(dǎo)致不能及時進行呼氣酒精測試和抽血取樣的情況屢有發(fā)生，對于這一點，《意見》中沒有明確規(guī)定對車輛駕駛?cè)藛T在多長時間之后便不能再進行血液酒精檢驗，但規(guī)定了“為逃避法律追究，在呼氣酒精含量檢驗或者抽取血液前又飲酒，經(jīng)檢驗其血液酒精含量達到本意見第一條規(guī)定的醉酒標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)認定為醉酒”。從該規(guī)定來看，《意見》允許對逃脫或不配合執(zhí)法的車輛駕駛?cè)藛T在一定時間后仍進行抽血取樣。該案中，李某與李B二人駕車發(fā)生交通事故后，在交警未到達現(xiàn)場時，李B的朋友趙某因氣憤而打傷李某面部，李某稱為了醫(yī)治其患處，也為了給已送往醫(yī)院的李B籌措醫(yī)藥費而自行離開現(xiàn)場，直至15個小時后才到交警隊抽血取樣。李某自行離開現(xiàn)場的行為，因其在事故后已撥打120急救和110報警電話，且具有一定的事由，因此與交通事故后逃逸的性質(zhì)不同。但其在明知自己事前有喝酒行為，離開現(xiàn)場將導(dǎo)致交警人員不能及時對其呼氣測試、抽血取樣的情況下，仍然失去聯(lián)系長達15小時，這一行為雖然與《意見》中規(guī)定的“在抽血之前脫逃”的情形有所區(qū)別，但仍主要是因其沒有積極配合偵查而導(dǎo)致的，對這一結(jié)果負主要責(zé)任。因此，根據(jù)《意見》的精神行為人不配合公安機關(guān)酒精檢驗的行為導(dǎo)致的不利后果應(yīng)由其本人承擔(dān)，其血液酒精含量檢驗結(jié)果仍然可以作為判斷其是否醉酒的依據(jù)。

　　最高人民法院《刑事審判參考》在對孔某危險駕駛一案的解析中表述“對于行為人逃逸不久即被抓獲，體內(nèi)還能檢出血液酒精含量值，但低于80毫克/100毫升的，可以委托專業(yè)人員按照業(yè)內(nèi)通行的每小時10毫克/100毫升的血液清除率推算行為人駕駛時的血液酒精含量。”李某在距事故發(fā)生15小時后體內(nèi)的血液酒精含量仍能檢出1.68毫克/100毫升，參照該指導(dǎo)案例中的標(biāo)準(zhǔn)，推算在事故發(fā)生時其血液中的酒精含量也至少在150毫克/100毫升左右。而本案中甘肅某司法物證技術(shù)鑒定中心取業(yè)內(nèi)通行的10~20毫克/100毫升的中間值15毫克/100毫升的標(biāo)準(zhǔn)進行推算，符合《司法鑒定程序通則》中對鑒定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。綜合本案中鑒定機構(gòu)對其業(yè)務(wù)范圍、鑒定的法律依據(jù)、鑒定方法所作出的說明，認為該鑒定機構(gòu)、鑒定人作出的237毫克/100毫升的血液酒精含量的推算結(jié)果在程序上符合法律規(guī)定，在方法和數(shù)據(jù)上符合科學(xué)原理，可以成為認定李某事故發(fā)生時醉酒的重要依據(jù)。

　　H市和G市交警部門同司法鑒定機構(gòu)根據(jù)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼吸酒精含量閾值與檢驗》的國家標(biāo)準(zhǔn)分別作出的地方性標(biāo)準(zhǔn)中也明確地提出了對車輛駕駛?cè)藛T血液中酒精含量進行推算的前提和標(biāo)準(zhǔn)，甘肅省雖然沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，但以上標(biāo)準(zhǔn)尤其是2007年H市交警部門與司法部司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所聯(lián)合出臺的《機動車駕駛員駕車時血液中酒精閾值與測試方法》對其他省的實踐應(yīng)用仍有極大的參考價值。綜上，我們認為，因駕駛員不配合執(zhí)法而導(dǎo)致的抽血取樣不及時，鑒定機構(gòu)根據(jù)符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)作出的酒精含量推算結(jié)果（達到80毫克/100毫升以上）可以成為認定駕駛員醉酒的重要依據(jù)。結(jié)合其他證據(jù)，能夠印證駕駛員系酒后駕駛，排除其他合理性懷疑的，應(yīng)當(dāng)認定構(gòu)成危險駕駛罪。同時，也期待國家相關(guān)部門盡快出臺駕駛員血液中酒精含量推算的全國性統(tǒng)一規(guī)定，以指導(dǎo)各地的辦案實踐。

 

　　五、裁判要旨

　　醉駕入刑后，酒后駕駛抗拒執(zhí)法、逃避檢查、肇事后逃逸的現(xiàn)象逐漸增多，網(wǎng)絡(luò)上甚至出現(xiàn)了專門為醉酒駕駛行為支招逃避刑事追究的所謂的“攻略”。深圳黃閣路律師說很多人心存僥幸，誤以為只要臨時逃脫、待酒精揮發(fā)代謝后就能夠逃避刑罰。在司法實踐中，車輛駕駛?cè)司坪篑{駛，在查獲前離開現(xiàn)場導(dǎo)致抽血取樣不及時的情況下，鑒定機構(gòu)根據(jù)一定科學(xué)依據(jù)做出的血樣酒精含量的推算結(jié)果是否能夠作為認定車輛駕駛?cè)俗砭岂{駛的證據(jù)，成了一個新的命題。李某危險駕駛案系本轄區(qū)內(nèi)第一起該類案件，對研究這一問題具有重要意義。

　　六、法院處理結(jié)果

　　C市E區(qū)人民法院經(jīng)審理后認為，被告人李某違反交通管理法規(guī)，醉酒后在公共道路上駕駛機動車，其行為已構(gòu)成危險駕駛罪。公訴機關(guān)指控的犯罪事實和罪名成立。根據(jù)被告人的犯罪情節(jié)、危害后果及悔罪表現(xiàn)和賠償并取得被害人諒解的情節(jié)，結(jié)合社區(qū)矯正機構(gòu)的建議，若宣告緩刑對其居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法可對被告人使用緩刑。公訴機關(guān)的量刑建議予以采納。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第133條第1款、第67條第3款、第73條第1款、第3款之規(guī)定，判處被告人李某犯危險駕駛罪，判處拘役4個月，緩刑5個月；罰金5000元。一審宣判后，在法定期限內(nèi)被告人李某未提出上訴，檢察院也未抗訴，該判決已發(fā)生法律效力。深圳律師事務(wù)所